代理词怎么写(代理词和答辩状的区别)

律师提交代理词的目的是什么？

总的来说，希望法官能够充分理解并采纳我们的代理意见。但采纳的基本前提是我们的意见能被法官看到，他们愿意旁观。如果评委根本不看，怎么理解采纳？

因此，一个优秀的代理词应该具备相应的客观标准和必备要素。在实践中，与起诉状和答辩状相比，代理词在书写形式上更加灵活，能够充分发挥律师的个性，体现律师的专业性。我们总结了多年来的实践经验和教训，把如何写出一篇优秀的代理词的要领归纳为五点。如果我们能做到，我们就成功了一半！

1. 格式排版——视觉美观；

2. 观点明确——方便识别；

3. 专业可靠——值得参考；

4. 说理到位——论证严谨；

5. 摒弃情绪——表达中肯。

一、版式排版——视觉美感

意思是书写格式和排版要规范美观。这里更正式的要求，比如字体、字号、字距、行距、标点符号的应用，都要统一规范。

心理学研究表明，人与人之间的第一印象建立只需要0.38秒，良好的形象是一个人一生中最好的名片！

相应地，一个具有良好“外在形象”的代理词，就离法官愿意阅读它更近了一步。最好的参考格式和排版是政府文件。具体原因我就不重复了。我能理解的都已经做了，不理解的慢慢体会。

第二，观点明确——容易识别。

具体是指律师的观点，可以让法官第一眼就看到，让法官以最小的时间成本了解我们的主张，让法官快速认定主张是否具备受理标准。

即我们观点的写作结构必须具备以下特征:“问题+观点+论点”。

避免“仍然把她的半张脸藏在她的吉他后面不让我们看见”，更不要说“然而在她开始向我们走来之前，我们已经叫了一千遍，催促了一千遍”。让法官找我们的观点，甚至法官也要总结。如果是这样，这个代理词的命运可想而知。

示例:

争议:关于涉案工程价格确定依据的问题。

我们认为，在这种情况下，工程价格应该通过评估来确定。

理由如下:虽然三份施工合同无效，但在工程已经竣工投入使用时，根据无效合同的处理原则和施工行为的特殊性，实际施工方实际支付的施工费用应当折价补偿。本案涉及的建设工程已经竣工验收，质量合格。关于确定工程款的问题，根据《民法典》第793条的规定，可以按照合同约定对工程价款折价补偿承包人。但如果三份合同的价格分布不规则，无法区分真伪，就无法确认合同价格协议双方的真实意思表示。因此，这三份合同不能作为工程价款结算的依据。因此，双方争议的工程价款金额应通过委托评估的方式确定。

总结以上例子，有以下特点:“问题+观点+论点”。

有些律师喜欢在裁判文书中套用法官点评的写法，直接把一个法官总结的争议问题作为一级标题。这当然是可以的，比如:“关于涉案合同的性质”、“关于如何确定涉案工程的工期延误和违约责任问题，如何确定各方损失金额的计算标准”等。但在标题下，有些人并没有明确的观点和立场，而是进行长篇大论或论证。在我们看来，这种写法至少有两个问题:

一方面，当法官勾勒出争议焦点时，通常表明双方争议较大，法官必须做出公正的评价。论证和反驳会有交叉，需要极高的文字功底，以及对案件事实和法律关系的把握能力。刷子少，建议不要轻易使用，否则可能会适得其反。尤其是自己的证据处于劣势的时候，不要强词夺理。应当指出，任何主张都必须有证据支持。我们以一个案例为例，看看法官是如何论证的。

示例:

争议:关于本案当事人违约事实的认定(以判决为例)。

(XXX建筑公司违约事实的认定。

施工公司上诉称，房地产公司未能及时取得开工许可，未能及时支付工程款，影响了工程进度，房地产公司应承担工期延误的责任，以及施工过程中工程量变更和签证的责任。

根据2016年10月24日内部协议中的约定，施工公司承诺2016年11月15日前完成工程验收，但直到2016年12月22日才完成验收。建筑公司未能证明因房地产公司原因造成工期延误，也未能证明施工过程中存在工程量签证和变更。故建筑公司的上诉请求不能成立，法院予以驳回。此外，建设公司已收到工程款{\ F3 。}

(二)XXX房地产公司违约事实的认定。

根据合同约定，房地产公司应在2016年12月31日前支付工程总造价的75%。扣除工程总造价的5%后，剩余工程款应以清偿债务的形式交付给施工公司。但事实上，房地产公司已将已偿还债务的房屋全部出售，并未向施工公司支付剩余工程款，故房地产公司的行为已构成违约。房地产公司以施工公司拒绝移交竣工验收资料为由提起上诉，房地产公司因先履行抗辩权而停止支付剩余工程款，认为不构成违约，没有合同和法律依据，本院不予支持。

(3)如上所述，建筑公司和房地产公司均构成违约，应按合同约定承担相应的违约责任。

另一方面，一些律师效仿猫画虎，意图(不排除)让法官直接引用甚至抄袭。这种想法相当幼稚。先不管自己的观点和论点是否可信，设身处地为他人着想。如果法官放弃自己的自主权，直接照搬，就会成为某些人对外吹嘘的谈资，可能造成恶劣影响。这部分不应该害怕。

还需要特别注意的是，对于同一问题，律师论证时，除特别疑难复杂的案件外，建议逻辑层次最多不超过三级。

对于一般情况，二级论证就足够了。

一级:陈述对争议问题的态度、观点、立场(一般法官会在庭审中总结并询问当事人的意见，如果当事人没有意见，则确定为案件的争议焦点)；

第二层次:依据法律和案件事实证据，阐述具体理由，进行第一、二、三次。

切忌！一般案件还没有复杂到那种程度，要分析问题到第三、第四甚至更复杂的程度。

第三，专业可靠——值得参考。

意思是写作的语言要规范，要专业。不要让法官一眼就看出你是外行。不要假装明白。

曾经听一位资深法官说过一个现象，很多律师分不清诉讼标的和诉讼标的。不知道是真是假，引用一下来说明问题。即使有些夸张，也不排除总有笔误。如果他们真的出现了，律师的专业性必然会降低。

尤其是在建设工程领域，一位老前辈曾经告诫说，一个不懂造价的律师，很难做好建设工程合同纠纷案件。

比如，建设工程司法解释规定，当事人约定以固定价格结算工程价款，一方请求对建设工程造价进行鉴定的，人民法院不予支持。

一些律师知道这个规则，所以他们得出结论，固定价格合同不进行评估。这个结论对吗？我们说这是一个很长的故事。既要结合案件事实，又要理解法律的规范含义。需要注意的是，工程造价的构成和计价方式有专业的规范体系。

比如另一个案例，施工方根据设计单位提供的施工图纸编制工程量清单，邀请7家施工企业投标。某施工企业投标报价通过移动工程量清单中的小数点故意减少了工程量，同时抬高了工程单价，将总价控制在其成本价。评标时，由于评标委员会不仔细，确定某施工企业评标价最低，推荐中标。结算双方对如何结算有争议。

建设单位认为，无论是招标文件还是双方的合同约定，合同价格都应该是固定价格，即除非有设计变更，否则合同价格不能调整。

建设单位认为，虽然招标文件和合同中规定了固定价格的确定方法，但固定价格的确定方法并不是指总额法。同时，合同专用条款专门约定了“按实际完成工程量结算”的内容。因此，本合同是确定单价包干价的方式，而不是建设单位所说的确定包干价的方式。

具体条款规定:“合同价格为固定价格合同，合同价格包含的风险范围为招标中的中标价格。已完成的工程量据实结算，发包人委托具有价格审查资质的单位提交审计报告进行审计。”因此，采用了“单价和实际数量包干”的结算方法。

按照常理，既然施工单位是带着施工图和工程量清单进行招标的，那么肯定会以包干的方式确定合同价格，并将这种方式落实到合同条款中。实际上，在招标过程中，也贯彻了以包干方式确定合同价格的思想。

为什么这种情况下的合同价格确定方法是单价包干价确定方法？

本案中，双方在专用条款中约定，合同价款应当以固定价格确定，已完成的工程量应当据实结算，故本案所涉合同应当认定为单价包干合同。

第四，推理到位——论证严谨。

意思是写作的逻辑要规范严谨，不能让评委觉得你是个“杂文作家”。

最高人民法院多次强调，要加强裁判文书说理，法官说理体现在文书评价部分，也就是我院意见部分。我们发现大多数令人信服的判断总是遵循严格的形式逻辑和三段论推理。

有些人沉浸在自己的世界里，自言自语，逻辑混乱。我们的代理人在论证方法上要遵循严格的逻辑推理。

示例:

实际施工方起诉发包人索赔工程款案。作为实际施工方的代理人，结合案件事实，有必要讨论发包人更换新的施工方继续施工，应认定发包人构成擅自使用和支付工程款的条件成就，进而论证发包人应向实际施工方支付工程款的结论。

[大前提-索赔权的基本说明]

根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释(一)》第十四条、第七百九十三条的规定，建设工程未经竣工验收，发包人使用的，应当认定为建设工程竣工验收合格。建设工程合格的，无效建设合同中的承包人可以依据合同约定主张工程价款。

[小前提——有确凿证据证明的案件事实]

1 .本案中，实际施工人退出后，发包人更换施工人继续施工，应认为发包人已擅自使用涉案工程，且实际施工人施工部分已竣工验收，故本案工程款的支付条件已达到，与姜的实。2 .
。一审法院查明，在工程施工总承包合同的实际履行过程中，发包人一直知道XXX是涉案工程的实际施工方，并直接向其支付进度款。

[结论]

因此，实际施工人×××与发包人之间存在事实上的施工合同关系，你院应支持发包人向实际施工人×××支付所欠工程款，符合本案实际法律关系和合同的履行。

这种情况下，严格遵循嵌入的流程，结论很有说服力，被接受的可能性比较高。

第五，摒弃情绪——表达要中肯。

意思是措辞、语气、声音要客观中肯，不要让评委反感你的情绪表达。

律师要站在法官的角度考虑问题，但一定要坚持自己正确的观点(强词夺理必然令人厌恶)。本质上要求律师的观点和论点在事实上、法律上、法理上、习惯上都能站得住脚。试想，如果你的代理意见被法官采纳并在裁判文书中体现，当事人会怎么看？别人看到会怎么说？所以一定要考虑对机关意见的接受程度，相信法官的中立判断立场。

切忌！代理意见不是当事人和代理律师的情绪发泄，也不是无理取闹，更不是颐指气使！

有些律师在法庭上情绪激动时可以理解和包容，但在代理意见中会把情绪进行到底——对方所有的意见都是错的，只有自己是对的。如果你不听我的，法官，你就错了！设身处地为他人着想。这种方式有多少人能接受？

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代理词是一个全面的法律文件。不仅要综合分析案件事实，还要在综合分析事实的基础上确立自己的观点，反驳对方的观点。在写作过程中，既要尽量将案件事实与法律条文有机结合，又要注意上述“五点”，力求感性、理性，让法官看得见，也愿意看。

所以律师提交委托书的最终目的是想让法官再听听你的声音。我们的代理词是“砸地板”，但这是一种声音，而不是一个板桩扔在地板上的声音！

律师要做的就是让你的声音成为悦耳的旋律，而不是混乱的噪音！

总之，只有代理词形式优美、易于识别、专业可靠、论证严谨、表达中肯，才能影响法官的决策。

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